La plasmación del derecho a la desconexión digital en la negociación colectiva

Diego Megino Fernández.
Universidad de Burgos (España).


Aunque respecto del derecho la desconexión la LOPDPGDD (art. 88)[1] también atribuye un rol relevante tanto (y sobre todo) a las políticas internas a nivel empresarial como (en menor medida, pues la norma no expresa una directa, e ideal, complementariedad con ella, sino una suerte de subordinación, en defecto de, con la negociación colectiva) a los acuerdos particulares entre las organizaciones productivas y los representantes del personal, el convenio, dadas sus características definitorias, parece llamado a erigirse en el más destacado estandarte (incluso baluarte) en relación con las «modalidades de ejercicio» de la prerrogativa (art. 88.2) y el establecimiento de «garantías adicionales» para su salvaguarda (art. 91).

Tratar de confirmar este extremo justifica el análisis pormenorizado de los convenios (y de los acuerdos parciales de modificación) publicados en el Boletín Oficial del Estado (BOE) en el período comprendido entre el 1 de enero de 2019 y el 30 de junio de 2021. Gracias a ello, será posible obtener una radiografía bastante fiel del modo en el cual las facultades señaladas están siendo aplicadas o aprovechadas por los interlocutores sociales.

¿Qué conclusiones se pueden extraer tras dicho examen? Principalmente, que la negociación colectiva, con honrosas (y muy limitadas en número) excepciones[2], tiende bien a pasar de puntillas sobre la materia, bien a obviar cualquier referencia al respecto. Con todo, esto no necesariamente significa que el derecho a la desconexión digital se encuentre huérfano de otras materializaciones, pues no hay que olvidar la existencia de otros cauces habilitados para ello. Simplemente, dicha circunstancia podría reflejar que, de un modo consciente, se ha desechado al convenio colectivo como vía prioritaria de previsión dada la naturaleza más próxima y flexible atribuible a las políticas internas y a los acuerdos ad hoc con los representantes del personal. Sin embargo, esa llamada hecha desde el artículo 88.2 de la LOPDPGDD a que «las modalidades de ejercicio de este derecho […] se sujetarán a lo establecido en la negociación colectiva» hacían esperar un resultado diferente.

Por eso, ni siquiera extraña que la mayoría de las referencias específicas localizadas, al menos por el momento, tiendan a traducirse en reconocimientos tímidos o genéricos del derecho, muchas veces reducidos a una mera plasmación del texto legal de referencia, aun cuando no sea de manera textual[3].

En esta misma línea, también abundan otras disposiciones de corte básico o sumarias, enfocadas hacia el diagnóstico preliminar y la política interna a efectuar[4]; la disposición por la empresa de los medios necesarios (sin más detalle) para asegurar al personal el óptimo disfrute y ejercicio del derecho[5]; la atribución a la comisión paritaria del convenio de una función de seguimiento y fiscalización[6]; o la importancia de informar y sensibilizar sobre un uso adecuado de las herramientas e instrumentos digitales para fines profesionales[7].

A partir de ahí, con mayor o menor nivel de amplitud y profundidad, sí cabe hablar de expresiones algo más pulidas, reflejo de lo que perfectamente podrían suponer las líneas directrices a seguir por la, con frecuencia mimética, negociación colectiva. En concreto, las medidas más habituales (sin perjuicio de su diferente grado de presencia) son las siguientes:

  • Salvo para el caso de situaciones de urgencia o de disponibilidad pactada, hacer recaer sobre la empresa la obligación de no enviar correos electrónicos, efectuar llamadas telefónicas, utilizar la mensajería interna, etc. fuera del horario laboral del personal a su servicio[8].
  • Establecer como pauta que las reuniones (internas, con clientes…), las presentaciones, las formaciones, etc. procurarán no rebasarán la jornada de los empleados implicados[9].
  • Responsabilizar a los propios trabajadores de cara al cumplimiento de la prerrogativa, para lo cual deviene esencial su sensibilización, mediante acciones periódicas de formación e información[10] o guías de buenas prácticas[11], acerca del uso responsable de los medios informáticos y tecnológicos facilitados por la empresa[12]. En particular, especial atención recibe el acceso al correo electrónico durante los periodos (propios o ajenos) de descanso, vacaciones y permisos, con las usuales respuestas automáticas donde el trabajador ha de informar sobre su situación, indicar las fechas durante las que no estará disponible y redirigir al compañero que tenga asignado el servicio[13], o envíos retardados de comunicaciones[14].
  • Incitar a un comportamiento ejemplarizante a quienes dirijan equipos de trabajo, de modo que sean especialmente cuidadosos en el respeto de la política interna de desconexión digital[15].
  • O, para terminar, la creación de grupos o comisiones específicas de seguimiento constituidas para verificar el grado de cumplimiento de cuanto rodea a la garantía y, cuando ello resulte preciso, proponer medidas de corrección[16].

[1] Ley Orgánica 3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de Datos Personales y garantía de los derechos digitales (BOE núm. 294, de 6 de diciembre.

[2] Entre las más destacadas, algunas pese a todo relativas a entidades pertenecientes al mismo grupo mercantil, anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); apartado VII del acuerdo sobre registro diario de jornada del convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 30, de 4 de febrero de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); o art. 15 del convenio colectivo para las cajas y entidades financieras de ahorro (BOE núm. 316, de 3 de diciembre de 2020).

[3] Art. 40 del convenio colectivo de Zurich Insurance PLC, Sucursal en España, Zurich Vida, Compañía de Seguros y Reaseguros, SA y Zurich Services, AIE (BOE núm. 76, de 29 de marzo de 2019); art. 78 del II convenio colectivo de la Asociación para la Gestión de la Integración Social (BOE núm. 163, de 9 de julio de 2019); art. 84.bis del II convenio colectivo del Grupo Acciona Energía (BOE núm. 169, de 16 de julio de 2019); art. 72 del convenio colectivo de la industria del calzado (BOE núm. 174, de 22 de julio de 2019); disp. adic. tercera del III convenio colectivo de Cash Converters, SL, y Sociedades Vinculadas (BOE núm. 198, de 19 de agosto de 2019); art. 16 del convenio colectivo estatal de perfumería y afines (BOE núm. 199, de 29 de agosto de 2019); art. 85 del convenio colectivo estatal para las industrias del curtido, correas y cueros industriales y curtición de pieles para peletería (2019-2021) (BOE núm. 237, de 2 de octubre de 2019); art. 11 del convenio colectivo del Grupo Santander (BOE núm. 290, de 3 de diciembre de 2019); art. 44 del convenio colectivo del Grupo Selecta (AB Servicios Selecta España, SLU, Acorn Spain 1, SL y Servecave, SL) (BOE núm. 26, de 30 de enero de 2020); art. 20 del convenio colectivo de Servicios Dix 2012, SL (BOE núm. 30, de 4 de febrero de 2020); art. 78 del convenio colectivo de Carlson Wagonlit España, SLU (BOE núm. 50, de 27 de febrero de 2020); capítulo XIV del convenio colectivo de BT España, Compañía de Servicios Globales de Telecomunicaciones, SAU (BOE núm. 62, de 11 de marzo de 2020); anexo V del convenio colectivo estatal de estaciones de servicio (BOE núm. 62, de 11 de marzo de 2020); art. 65 del convenio colectivo de CTC Externalización, SLU (BOE núm. 73, de 18 de marzo de 2020); art. 113 del VIII convenio colectivo estatal del corcho (BOE núm. 135, de 14 de mayo de 2020); anexo 9 del convenio colectivo para el sector de harinas panificables y sémolas (BOE núm. 169, de 17 de junio de 2020); art. 80 del II convenio colectivo del Grupo ASV Servicios Funerarios (BOE núm. 169, de 17 de junio de 2020); art. 46 del V convenio colectivo marco del Grupo Endesa (BOE núm. 169, de 17 de junio de 2020); art. 46 del convenio colectivo de Beer&Food (BOE núm. 176, de 25 de junio de 2020); art. 24 del convenio colectivo de Michelín España Portugal, SA, para los centros de trabajo de Tres Cantos (Madrid) y de Illescas (Toledo) (BOE núm. 183, de 3 de julio de 2020); art. 6 del IV convenio colectivo del grupo de empresas Distribuidora Internacional de Alimentación, SA, y Dia Retail España, SAU (BOE núm. 193, de 15 de julio de 2020); anexo I del acuerdo sobre registro de jornada de los trabajadores de Heineken España, SA (BOE núm. 223, de 19 de agosto de 2020); apartado tercero del acuerdo sobre registro de la jornada de las personas trabajadoras del convenio colectivo del Grupo Santander (BOE núm. 235, de 2 de septiembre de 2020); apartado XII del II convenio colectivo de Compañía Española de Petróleos, SA, para sus refinerías de San Roque (Cádiz), La Rábida (Huelva) y Santa Cruz de Tenerife (BOE núm. 264, de 6 de octubre de 2020); art. 44 del III convenio colectivo de la Corporación de Radio Televisión Española, S.M.E., SA (BOE núm. 332, de 22 de diciembre de 2020); art. 38 del convenio colectivo de Red Eléctrica Infraestructuras de Telecomunicación, SA (BOE núm. 16, de 19 de enero de 2021); art. 21 del convenio colectivo del Grupo Cetelem (BOE núm. 42, de 18 de febrero de 2021); capítulo XIV del convenio colectivo de BT Global ICT Business Spain, SLU (BOE núm. 43, de 19 de febrero de 2021); art. 26 del II convenio colectivo de Bureau Veritas Inspección y Testing, SLU, Bureau Veritas Solutions, SA, e Instituto de la Calidad, SAU (BOE núm. 59, de 10 de marzo de 2021); art. 25 del X convenio colectivo nacional para las industrias de pastas alimenticias (BOE núm. 87, de 12 de abril de 2021); art. 50 del I convenio colectivo de Inet Inst, SL (BOE núm. 116, de 15 de mayo de 2021); o disp. adic. quinta del VI convenio colectivo de Consum, Sociedad Cooperativa Valenciana (BOE núm. 118, de 18 de mayo de 2021).

[4] Art. 32 del convenio colectivo de la Liga Nacional de Fútbol Profesional (BOE núm. 292, de 5 de diciembre de 2019).

[5] Art. 83 del convenio colectivo estatal de tejas, ladrillos y piezas especiales de arcilla cocida (BOE núm. 245, de 11 de octubre de 2019).

[6] Art. 12 del acta del acuerdo de modificación del convenio colectivo de Marítima Dávila, SA, y sociedades vinculadas (BOE núm. 76, de 29 de marzo de 2019); art. 24 del convenio colectivo de Siemens Healthcare, SLU (BOE núm. 51, de 28 de febrero de 2020); art. 95 del convenio colectivo estatal de centros y servicios veterinarios (BOE núm. 219, de 14 de agosto de 2020); o disp. adic. octava del convenio colectivo de Fundación Bancaria Caixa d’Estalvis i Pensions de Barcelona «La Caixa» (BOE núm. 108, de 6 de mayo de 2021).

[7] Art. 32 del convenio colectivo de la Liga Nacional de Fútbol Profesional (BOE núm. 292, de 5 de diciembre de 2019); art. 48 del III convenio colectivo estatal de la industria, la tecnología y los servicios del sector del metal (CEM) (BOE núm. 304, de 19 de diciembre de 2019); art. 21 del convenio colectivo de Accepta Servicios Integrales, SLU (BOE núm. 206, de 30 de julio de 2020); o anexo I del convenio colectivo de Ahorramas, SA; Comercial Hermanos Vallejo, SA; Comercial Monte Igueldo, SL; Comercial Sierra, SL; J y M 44, SA; Majuan, SL; Monelja, SL; Rotterdam, SL y Rubio Martín, SL (BOE núm. 208, de 1 de agosto de 2020).

[8] Anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); apartado VII del acuerdo sobre registro diario de jornada del convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 30, de 4 de febrero de 2020); art. 6.2 del convenio colectivo de Centro Farmacéutico, SL (BOE núm. 171, de 19 de junio de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); art. 15 del convenio colectivo para las cajas y entidades financieras de ahorro (BOE núm. 316, de 3 de diciembre de 2020); art. 80 del XXIV convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 76, de 30 de marzo de 2021); apartado 3 de los acuerdos de modificación del IV convenio colectivo de Nokia Transformation Engineering & Consulting Services Spain, SLU (BOE núm. 94, de 20 de abril de 2021); art. 45 del convenio colectivo de Financiera El Corte Inglés, EFC, SA (BOE núm. 108, de 6 de mayo de 2021); art. 28 del III convenio colectivo de oficinas corporativas del grupo Siemens Gamesa Renewable Energy (BOE núm. 132, de 3 de junio de 2021); o art. 26 del convenio colectivo del sector de grandes almacenes (BOE núm. 139, de 11 de junio de 2021).

[9] Anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); apartado VII del acuerdo sobre registro diario de jornada del convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 30, de 4 de febrero de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); art. 95 del convenio colectivo estatal de centros y servicios veterinarios (BOE núm. 219, de 14 de agosto de 2020); art. 15 del convenio colectivo para las cajas y entidades financieras de ahorro (BOE núm. 316, de 3 de diciembre de 2020); art. 31 del II convenio colectivo del Grupo Vodafone España (BOE núm. 34, de 9 de febrero de 2021); art. 80 del XXIV convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 76, de 30 de marzo de 2021); apartado 3 de los acuerdos de modificación del IV convenio colectivo de Nokia Transformation Engineering & Consulting Services Spain, SLU (BOE núm. 94, de 20 de abril de 2021); art. 45 del convenio colectivo de Financiera El Corte Inglés, EFC, SA (BOE núm. 108, de 6 de mayo de 2021); ); art. 28 del III convenio colectivo de oficinas corporativas del grupo Siemens Gamesa Renewable Energy (BOE núm. 132, de 3 de junio de 2021); o art. 26 del convenio colectivo del sector de grandes almacenes (BOE núm. 139, de 11 de junio de 2021).

[10] Art. 6.2 del convenio colectivo de Centro Farmacéutico, SL (BOE núm. 171, de 19 de junio de 2020); art. 15 del convenio colectivo para las cajas y entidades financieras de ahorro (BOE núm. 316, de 3 de diciembre de 2020); art. 31 del II convenio colectivo del Grupo Vodafone España (BOE núm. 34, de 9 de febrero de 2021); disp. final octava del VIII convenio colectivo de Iberdrola Grupo (BOE núm. 52, de 2 de marzo de 2021); art. 45 del convenio colectivo de Financiera El Corte Inglés, EFC, SA (BOE núm. 108, de 6 de mayo de 2021); art. 28 del III convenio colectivo de oficinas corporativas del grupo Siemens Gamesa Renewable Energy (BOE núm. 132, de 3 de junio de 2021); o art. 26 del convenio colectivo del sector de grandes almacenes (BOE núm. 139, de 11 de junio de 2021).

[11] Art. 28 del III convenio colectivo de oficinas corporativas del grupo Siemens Gamesa Renewable Energy (BOE núm. 132, de 3 de junio de 2021).

[12] Anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); o anexo I del convenio colectivo de Ahorramas, SA; Comercial Hermanos Vallejo, SA; Comercial Monte Igueldo, SL; Comercial Sierra, SL; J y M 44, SA; Majuan, SL; Monelja, SL; Rotterdam, SL y Rubio Martín, SL (BOE núm. 208, de 1 de agosto de 2020).

[13] Art. 23 del convenio colectivo de Orange España Comunicaciones Fijas, SLU (BOE núm. 251, de 18 de octubre de 2019); anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); apartado VII del acuerdo sobre registro diario de jornada del convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 30, de 4 de febrero de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); art. 15 del convenio colectivo para las cajas y entidades financieras de ahorro (BOE núm. 316, de 3 de diciembre de 2020); art. 31 del II convenio colectivo del Grupo Vodafone España (BOE núm. 34, de 9 de febrero de 2021); art. 80 del XXIV convenio colectivo del sector de la banca (BOE núm. 76, de 30 de marzo de 2021); art. 45 del convenio colectivo de Financiera El Corte Inglés, EFC, SA (BOE núm. 108, de 6 de mayo de 2021); o art. 26 del convenio colectivo del sector de grandes almacenes (BOE núm. 139, de 11 de junio de 2021).

[14] Art. 15 del convenio colectivo para las cajas y entidades financieras de ahorro (BOE núm. 316, de 3 de diciembre de 2020); art- 45 del convenio colectivo de Financiera El Corte Inglés, EFC, SA (BOE núm. 108, de 6 de mayo de 2021); o art. 26 del convenio colectivo del sector de grandes almacenes (BOE núm. 139, de 11 de junio de 2021).

[15] Anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); anexo I del convenio colectivo de Ahorramas, SA; Comercial Hermanos Vallejo, SA; Comercial Monte Igueldo, SL; Comercial Sierra, SL; J y M 44, SA; Majuan, SL; Monelja, SL; Rotterdam, SL y Rubio Martín, SL (BOE núm. 208, de 1 de agosto de 2020); o art. 95 del convenio colectivo estatal de centros y servicios veterinarios (BOE núm. 219, de 14 de agosto de 2020).

[16] Disp. adic. del convenio colectivo de Activa Innovación y Servicios, SAU (BOE núm. 9, de 10 de enero de 2019); art. 47 del convenio colectivo marco de la Unión General de Trabajadores 2019-2020 (BOE núm. 237, de 2 de octubre de 2019); anexo XIII del II convenio colectivo de empresas vinculadas para Telefónica de España, SAU, Telefónica Móviles España, SAU y Telefónica Soluciones de Informática y Comunicaciones de España, SAU (BOE núm. 273, de 13 de noviembre de 2019); art. 120 del III convenio colectivo estatal de la industria, la tecnología y los servicios del sector del metal (CEM) (BOE núm. 304, de 19 de diciembre de 2019); anexo III del convenio colectivo de Telefónica Ingeniería de Seguridad SAU (BOE núm. 6, de 7 de enero de 2020); art. 115 del VIII convenio colectivo estatal del corcho (BOE núm. 135, de 14 de mayo de 2020); anexo 4 del convenio colectivo de Teleinformática y Comunicaciones, SAU (BOE núm. 173, de 22 de junio de 2020); art. 29 del convenio colectivo de Michelín España Portugal, SA, para los centros de trabajo de Aranda de Duero (Burgos), Valladolid, Almería y Vitoria-Gasteiz, para el período 2019-2022 (BOE núm. 221, de 17 de agosto de 2020); o art. 10 del convenio colectivo de R. Cable y Telecable Telecomunicaciones, SAU (BOE núm. 43, de 19 de febrero de 2021).


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